Hvordan vite om dommen min kan håndheves i Kina?

Du må forstå terskelen og kriteriet for håndhevelse av utenlandske dommer i Kina. Hvis dommen din kan passere terskelen og oppfylle kriteriet, kan du vurdere å håndheve dommene dine i Kina for å kreve inn gjelden din.

"Terskelen" refererer til den første hindringen du vil møte når du søker om anerkjennelse og fullbyrdelse av en utenlandsk dom i Kina, det vil si om utenlandske dommer fra visse jurisdiksjoner er tvangskraftige.

Landene som når terskelen inkluderer nå de fleste av Kinas store handelspartnere, noe som er en enorm fremgang sammenlignet med de tidligere 40 landene eller så.

Hvis landet ditt når terskelen, må et kriterium oppfylles, som de kinesiske dommerne vil måle om den spesifikke dommen i søknaden din kan håndheves i Kina.

I januar 2022 publiserte SPC landemerket Sammendrag av konferansen 2021 med hensyn til grenseoverskridende sivile og kommersielle rettssaker, som tar for seg en rekke kjernespørsmål vedrørende anerkjennelse og fullbyrdelse av utenlandske dommer i Kina. Dette konferansesammendraget manifesterer konsensus oppnådd av representanter for kinesiske dommere over hele landet på symposiet om hvordan man skal avgjøre saker, som vil bli fulgt av alle dommere. Dette vil hjelpe deg med å fastslå på forhånd sannsynligheten for at dommen din vil bli håndhevet i Kina, slik at du kan gjøre mer rimelige forventninger.

Innholdsfortegnelse

I. Terskel: Kan dommer i dette landet fullbyrdes i Kina?

Generelt:

Det er 35 land hvis dommer kan anerkjennes av kinesiske domstoler basert på traktatforpliktelser;

Det er 4 land hvis dommer har blitt anerkjent av kinesiske domstoler til tross for ingen traktatforpliktelser;

Det er 4 land hvis dommer sannsynligvis vil bli anerkjent av kinesiske domstoler til tross for ingen traktatforpliktelser; og

Dommer fra andre land som er vennlige mot utenlandske dommer vil teoretisk sett bli anerkjent av kinesiske domstoler.

1. Traktatland: 35 land

Dersom landet der dommen er avsagt har inngått en internasjonal eller bilateral traktat om anerkjennelse og fullbyrdelse av dommer med Kina, skal den kinesiske domstolen behandle søknaden om anerkjennelse og fullbyrdelse av utenlandske dommer i samsvar med en slik internasjonal eller bilateral traktat.

Hvis den utenlandske dommen er avsagt i et land som ikke har signert relevante internasjonale eller bilaterale traktater med Kina, også kjent som 'ikke-traktatjurisdiksjoner', må den kinesiske domstolen først fastslå eksistensen av gjensidighet mellom det landet og Kina. Hvis det eksisterer gjensidighet, vil den kinesiske domstolen undersøke søknaden om anerkjennelse og fullbyrdelse av dommen ytterligere.

Kina har undertegnet, men har ennå ikke ratifisert, konvensjonen om valg av domstolsavtaler (2005 Choice of Court Convention). Kina har ennå ikke sluttet seg til konvensjonen om anerkjennelse og fullbyrdelse av utenlandske dommer i sivile eller kommersielle saker ("Haag-dommerkonvensjonen"). Derfor kan ikke disse to traktatene, i det minste på det nåværende stadiet, brukes som grunnlag for at den kinesiske domstolen skal behandle søknader om anerkjennelse og fullbyrdelse av dommer fra relevante kontraherende stater.

Til dags dato har Kina og 39 stater inngått bilaterale avtaler om rettslig bistand, hvorav 35 bilaterale avtaler inkluderer klausulene om håndhevelse av dommer. For dommer fra disse landene vil Kina undersøke deres søknader om anerkjennelse og fullbyrdelse i samsvar med disse bilaterale traktater.

Frankrike, Spania, Italia, Belgia, Brasil og Russland er blant disse 35 landene.

For mer om bilaterale avtaler om rettslig bistand som Kina og 39 stater har inngått, vennligst les 'Liste over Kinas bilaterale traktater om rettslig bistand i sivile og kommersielle saker (fullbyrdelse av utenlandske dommer inkludert) '.

2. Gjensidighet: 4 validerte land + 4 potensielle land + andre store handelspartnere

I teorien, etter januar 2022, kan dommene fra de fleste av Kinas store handelspartnere håndheves i Kina. Blant annet er fire av disse landene allerede validert, og fire til er høyst sannsynlig validert.

Fra 2022 vil de kinesiske domstolene vedta følgende tre måter å anerkjenne gjensidige forhold på.

(1) De jure gjensidighet: 5 validerte land + 3 potensielle land + andre store handelspartnere

Hvis, i henhold til loven i landet der dommen er avsagt, de kinesiske sivile og kommersielle dommene kan anerkjennes og håndheves av domstolen i det landet, vil den kinesiske domstolen også anerkjenne dommene.

Dette er første gang kinesiske domstoler har godtatt de jure gjensidighet, som ligner den eksisterende praksisen i mange andre land, som Tyskland, Japan og Sør-Korea.

Det er bemerkelsesverdig at i mars 2022 avgjorde Shanghai Maritime Court å anerkjenne og håndheve en engelsk dom i Spar Shipping v Grand China Logistics (2018) Hu 72 Xie Wai Ren No.1, som markerer første gang at en engelsk pengedom har blitt håndhevet i Kina basert på gjensidighet. En nøkkel for å sikre håndhevelse av engelske dommer er det gjensidige forholdet mellom Kina og England (eller Storbritannia, hvis det er i en større sammenheng), som under de jure gjensidighetstesten ble bekreftet i denne saken.

Før sammendraget av konferansen i 2021 vedtok kinesiske domstoler de facto gjensidighet, det vil si bare når en utenlandsk domstol tidligere har anerkjent og håndhevet en kinesisk dom, vil kinesiske domstoler anerkjenne eksistensen av gjensidighet mellom de to landene, og videre anerkjenne og fullbyrde dommene fra det fremmede landet.

Under hvilke omstendigheter nekter kinesiske domstoler dette de facto gjensidighet? I noen tilfeller mener kinesiske domstoler at det ikke er gjensidighet mellom de to landene under følgende to omstendigheter:

A. Når den utenlandske domstolen nekter å anerkjenne og håndheve kinesiske dommer på grunn av manglende gjensidighet;

B. Der den utenlandske domstolen ikke har noen mulighet til å anerkjenne og fullbyrde kinesiske dommer fordi den ikke har akseptert slike søknader.

Frem til 2022 har kinesiske domstoler anerkjent utenlandske dommer på grunnlag av de facto gjensidighet.

Vi kan betrakte de facto gjensidighet som den strengere de jure gjensidighet. Hvis et land har anerkjent en kinesisk dom, betyr det at dets juridiske drift anerkjenner og håndhever sivile og kommersielle dommer avsagt av kinesiske domstoler, dvs. at de jure gjensidighet er etablert.

Så bortsett fra Storbritannia (basert på de jure gjensidighet), er det syv flere land som har passert terskelen (basert på de facto gjensidighet), inkludert:

Jeg. Fire land som er validert

Fire land har anerkjent kinesiske dommer, og de kinesiske domstolene har også anerkjent deres dommer på dette grunnlaget. De er USA, Sør-Korea, Singapore og Tyskland.

ii. Tre land som med stor sannsynlighet vil bli validert

Tre land har anerkjent kinesiske dommer, men de kinesiske domstolene har ennå ikke hatt en sjanse til å anerkjenne dommene deres. De er Canada, Australia og New Zealand.

(2) Gjensidig forståelse eller konsensus: 1 land

Hvis det er en gjensidig forståelse eller konsensus mellom Kina og landet der dommen er avsagt, kan Kina anerkjenne og håndheve dommen til det landet.

SPC og Høyesterett i Singapore signerte en Memorandum of Guidance om anerkjennelse og tvangsfullbyrdelse av pengedommer i kommersielle saker (MOG) i 2018, og bekreftet at kinesiske domstoler kan anerkjenne og håndheve Singapore-dommer på grunnlag av gjensidighet. MOG er sannsynligvis det første (og eneste så langt) forsøket fra kinesiske domstoler på "gjensidig forståelse eller konsensus".

MOG ble først påberopt av en kinesisk domstol i Power Solar System Co., Ltd. v. Suntech Power Investment Pte. Ltd. (2019), en sak der en dom fra Singapore ble anerkjent og fullbyrdet i Kina.

I denne modusen, bare ved å signere lignende memoranda mellom SPC og de høyeste domstolene i andre land, kan de to sidene åpne døren for gjensidig anerkjennelse av dommer, og spare bryet med å signere bilaterale traktater. Dette har i stor grad senket terskelen for kinesiske domstoler for å legge til rette for grenseoverskridende «flytting» av dommer.

(3) Gjensidig forpliktelse uten unntak: Ikke funnet ennå

Hvis enten Kina eller landet der dommen er avsagt har forpliktet seg gjensidig gjennom diplomatiske kanaler, og landet der dommen er avsagt ikke har nektet å anerkjenne den kinesiske dommen på grunn av manglende gjensidighet, kan den kinesiske domstolen anerkjenne og håndheve dommen i det landet.

"Gjensidig forpliktelse" er samarbeidet mellom to land gjennom diplomatiske kanaler. I motsetning til dette er "gjensidig forståelse eller konsensus" samarbeidet mellom rettsgrenene i de to landene. Dette gjør at den diplomatiske tjenesten kan bidra til å fremme portabiliteten av dommer.

SPC har gitt gjensidige forpliktelser i sin rettspolitikk, dvs. flere meninger om Folkedomstolen som yter rettstjenester og garanti for konstruksjonen av belte- og veiinitiativet (Fa Fa (2015) nr. 9) (关于人民法陀跷“丕陀跺“ ”建设提供司法服务和保障的若干意见). Men så langt har vi ikke funnet noe land som har en slik forpliktelse til Kina.

II. Kriterium: Kan den aktuelle dommen fullbyrdes i Kina?

Hvis kinesiske domstoler kan anerkjenne og håndheve dommene dine, hvordan vil den kinesiske domstolen vurdere den aktuelle dommen?

Kinesiske domstoler gjennomfører vanligvis ikke en realitetsvurdering av utenlandske dommer. Kinesiske domstoler vil med andre ord ikke undersøke om utenlandske dommer gjør feil i faktafunn og lovanvendelse.

1. Avslag på anerkjennelse og tvangsfullbyrdelse

Kinesiske domstoler vil nekte å anerkjenne søkerens utenlandske dom under følgende omstendigheter, spesielt som følger:

I henhold til 2021-konferansesammendraget kan en utenlandsk dom anerkjennes og fullbyrdes i Kina hvis det ikke er følgende omstendigheter der:

(a) den utenlandske dommen bryter Kinas offentlige politikk;

(b) retten som avsier dommen har ingen jurisdiksjon i henhold til kinesisk lov;

(d) dommen er oppnådd ved svindel;

(e) det eksisterer parallelle prosedyrer, og

(f) strafferstatning er involvert (spesifikt, der erstatningsbeløpet som tildeles vesentlig overstiger det faktiske tapet, kan en kinesisk domstol nekte å anerkjenne og håndheve selvrisikoen).

Sammenlignet med de fleste land med liberale regler for anerkjennelse og fullbyrdelse av utenlandske dommer, er kravene ovenfor fra kinesiske domstoler ikke uvanlige. For eksempel:

Punktene ovenfor (a) (b) (c) og (e), er også krav i henhold til den tyske sivilprosessloven (Zivilprozessordnung).
Punkt (d) er i samsvar med Haagkonvensjonen om anerkjennelse og fullbyrdelse av utenlandske dommer i sivile og kommersielle saker.
Punkt (f) gjenspeiler den juridiske kulturelle tradisjonen i spørsmålet om kompensasjon i Kina.

Hvis en kinesisk domstol nekter å anerkjenne en utenlandsk dom på grunn av ovenstående, vil den avsi en kjennelse som nekter å anerkjenne og fullbyrde den utenlandske dommen. Avgjørelsen på denne måten kan ikke ankes.

2. Avvisning av søknaden

Hvis den utenlandske dommen midlertidig ikke oppfyller følgende krav for anerkjennelse og fullbyrdelse, vil den kinesiske domstolen avsi en avgjørelse om å avvise søknaden. For eksempel:

(i) Kina har ikke inngått relevante internasjonale eller bilaterale avtaler med landet der dommen er avsagt, og det er ikke noe gjensidig forhold mellom dem;

(ii) den utenlandske dommen har ennå ikke trådt i kraft;

(iii) søknadsdokumentene som er sendt inn av søkeren, har ennå ikke oppfylt kravene til kinesiske domstoler.

Etter avskjedigelsen kan søkeren velge å søke på nytt når søknaden tilfredsstiller kravene for aksept senere.

Hvis dommen din passerer den nevnte terskelen og oppfyller kriteriet, kan du vurdere å håndheve dommene dine for å kreve inn gjelden din i Kina.

Trenger du støtte i grensehandel og inkasso?
CJO Globalteamet kan gi deg Kina-relaterte grenseoverskridende handelsrisikostyring og inkassotjenester, inkludert: 
(1) Løsning av handelstvister
(2) Inkasso
(3) Dommer og prissamling
(4) Anti-forfalskning og IP-beskyttelse
(5) Bedriftsverifisering og due diligence
(6) Utforming og gjennomgang av handelskontrakter
Hvis du trenger våre tjenester, eller hvis du ønsker å dele historien din, kan du kontakte vår Kundeansvarlig: 
Susan Li (susan.li@yuanddu.com).
Hvis du vil vite mer om CJO Global, Kan du klikke her.. Hvis du vil vite mer om CJO Global tjenester, vennligst klikk her.. Hvis du ønsker å lese mer CJO Global innlegg, vennligst klikk her..