Hvordan samler offshore-investorer av kinesiske obligasjoner inn gjeld?

En måte er å starte med å saksøke en individuell kausjonist (som normalt er de facto kontrollør for skyldneren).

I følge nyhetsrapporten, i juli 2022, Zhang Kangyang (张康阳), sønnen til Zhang Jindong (张进东), president for den italienske fotballklubben Inter Milan og de facto-kontrolløren for Suning.com (en av Kinas største e-handel) retailers) har tapt en rettssak i Hong Kong High Court, noe som gjør ham ansvarlig for USD 255 millioner i gjeld ettersom han hadde gitt sin personlige garanti for selskapet sitt i en finansieringsavtale.

Siden selskapet kan ha få eiendeler i sin besittelse, setter dommen kreditorene i posisjon til å gjenvinne sine eiendeler fra de enorme personlige eiendelene til dens de facto-kontrollør (faktisk kontrollør).

Denne saken indikerer at for innkreving av gjeld fra kinesiske bedriftsdebitorer, er det mulig å saksøke en individuell kausjonist (som normalt er de facto-kontrolløren for debitor)

Innholdsfortegnelse

1. Hvorfor trenger du at de facto-kontrolløren til det kinesiske selskapet fungerer som en garantist på forhånd?

Når det gjelder inkasso i Kina, er den største bekymringen for kreditorer at debitor er et selskap uten eiendeler igjen for å gjøre opp gjelden.

Du har ingen mulighet til å undersøke ansvaret til de facto-kontrolløren av selskapet, fordi han/hun bare er aksjonær i selskapet og kun har begrenset ansvar.

Ved innskudd i selskapet skal aksjonæren ikke lenger være ansvarlig for selskapets gjeld. Dessuten er mengden kapitalinnskudd fra de fleste kinesiske aksjonærer ikke så høy.

Faktisk kan mange kinesiske selskaper, i sin ambisiøse ekspansjon, hyppige transaksjoner med høy verdi involvere midler eller gjeld som langt overstiger deres registrerte kapital, og til og med overskride deres netto eiendeler eller eiendeler langt.

Imidlertid kan de facto-kontrolløren av selskapet ha overført selskapets fortjeneste til seg selv lovlig eller i hemmelighet ved hjelp av utbytteutdeling eller andre finansielle metoder, slik at det kun er risiko for å påta seg store gjeld til selskapet.

På dette tidspunktet må du holde de facto-kontrolløren for selskapet ansvarlig.

2. Det er vanlig praksis å la de facto-kontrolløren for det kinesiske selskapet opptre som en garantist.

I Kina er finansinstitusjoner godt klar over slike risikoer. Deres tilnærming er å gjøre de facto-kontrolløren personlig ansvarlig for å garantere selskapets gjeld.

En personlig garanti innebærer at den faktiske behandlingsansvarlige skal stille garanti for gjeldene med alle sine egne eiendommer.

Siden de fleste steder i Kina ikke har et personlig konkursregime (bortsett fra Shenzhen, byen som nettopp har blitt den første og desidert eneste pilotsonen i dette regimet), betyr det også at de facto-kontrolløren også må garantere gjelden med alle hans/hennes fremtidige eiendeler. Fordi han/hun ikke kan frigjøres fra den utestående gjelden gjennom et personlig konkursregime.

Det er heller ikke noe modent trustregime i Kina, som lar debitor dele sine eiendeler i en trust. Som et resultat forblir hans/hennes eiendeler vanligvis i hans/hennes besittelse og kan brukes til å betale gjelden.

På denne måten har kinesiske finansinstitusjoner et godt grep om de facto-kontrolløren av selskapene som er skjult bak bedriftens slør av begrenset ansvar.

3. Hva bør du gjøre som offshore-investorer?

Du må for det første avgjøre hva slags garantiansvar den faktiske kontrolløren av selskapet har for selskapets gjeld.

Hvis du mener at transaksjonen din med det kinesiske selskapet er svært viktig og det kinesiske selskapets soliditet er i tvil, kan du be selskapets de facto-kontrollør om å signere kontrakten, og spesifisere eksplisitt at han/hun skal bære felles og flere forpliktelser til selskapets gjeld.

I Kina er det to typer garantier:

(1) En type er generell garanti, som innebærer at en kausjonist vil påta seg sitt kausjonsansvar først når skyldneren ikke oppfyller sine forpliktelser. Som sådan er du pålagt å reise søksmål til en domstol mot skyldneren først, vinne søksmålet og bekrefte at skyldneren fortsatt ikke oppfyller dommen før du krever at de facto-kontrolløren opptrer som en garantist for tilbakebetaling av gjelden .

(2) Den andre formen for garanti er solidarisk ansvarsgaranti, som innebærer at kausjonisten og skyldneren bærer solidarisk ansvar for gjelden. Med andre ord, hvis skyldneren ikke betaler gjelden, kan du kreve at enten skyldneren eller de facto-kontrolløren, som fungerer som garantist, betaler gjelden.

Dersom den faktiske behandlingsansvarlige/kausjonisten skal påta seg solidaransvar, kan du forberede deg på å reise søksmål mot denne.

Trenger du støtte i grensehandel og inkasso?
CJO Globalteamet kan gi deg Kina-relaterte grenseoverskridende handelsrisikostyring og inkassotjenester, inkludert: 
(1) Løsning av handelstvister
(2) Inkasso
(3) Dommer og prissamling
(4) Anti-forfalskning og IP-beskyttelse
(5) Bedriftsverifisering og due diligence
(6) Utforming og gjennomgang av handelskontrakter
Hvis du trenger våre tjenester, eller hvis du ønsker å dele historien din, kan du kontakte vår Kundeansvarlig: 
Susan Li (susan.li@yuanddu.com).
Hvis du vil vite mer om CJO Global, Kan du klikke her.. Hvis du vil vite mer om CJO Global tjenester, vennligst klikk her.. Hvis du ønsker å lese mer CJO Global innlegg, vennligst klikk her..