Recupero dei debiti dai debitori aziendali cinesi: è meglio che il suo vero controllore agisca come garante in anticipo

Ha lo scopo di impedire agli azionisti della società di sfuggire alle responsabilità nascondendosi sotto il velo aziendale della responsabilità limitata.

Secondo la notizia, nel luglio 2022 Zhang Kangyang, figlio di Zhang Jindong, presidente della squadra di calcio italiana Inter e controller di fatto di Suning.com (uno dei maggiori rivenditori di e-commerce della Cina) ha perso una causa giudiziaria presso l'Alta Corte di Hong Kong, rendendolo responsabile di 255 milioni di dollari di debito poiché aveva dato la sua garanzia personale per la sua azienda in un accordo di finanziamento.

Poiché la società potrebbe avere pochi beni in suo possesso, il verdetto mette i creditori nella condizione di recuperare i loro beni dai vasti beni personali del suo controllore di fatto (controllore effettivo).

Questo caso indica che per la riscossione dei debiti di debitori aziendali cinesi, è meglio che il controllore de facto del debitore agisca in anticipo come garante.

Sommario

1. Perché è necessario che il controllore di fatto della società cinese agisca in anticipo come garante?

Quando si tratta di recupero crediti in Cina, la più grande preoccupazione per i creditori è che il debitore sia una società senza attività rimaste per saldare il debito.

Non hai mezzi per indagare sulla responsabilità del controllore de facto della società, perché è solo un azionista della società e ha solo una responsabilità limitata.

Al momento del conferimento in conto capitale alla società, l'azionista non è più responsabile dei debiti della società. Inoltre, l'importo del conferimento in conto capitale della maggior parte degli azionisti cinesi non è così elevato.

In effetti, molte società cinesi, nella loro ambiziosa espansione, transazioni frequenti e di valore elevato possono coinvolgere fondi o debiti di gran lunga superiori al loro capitale sociale e persino superare di gran lunga il patrimonio netto o la scala patrimoniale.

Tuttavia, il controllore di fatto della società potrebbe aver trasferito a sé gli utili della società legalmente o segretamente mediante distribuzione di dividendi o altri metodi finanziari, lasciando solo il rischio di assumere ingenti debiti alla società.

In questo momento, è necessario ritenere responsabile il controllore de facto della società.

2. È prassi comune che il controllore di fatto della società cinese agisca come garante.

In Cina, le istituzioni finanziarie sono ben consapevoli di tali rischi. Il loro approccio consiste nel rendere il controllore de facto personalmente responsabile della garanzia dei debiti della società.

Una garanzia personale significa che il controllore di fatto deve fornire una garanzia per i debiti con tutte le proprie proprietà.

Poiché la maggior parte dei luoghi in Cina non ha un regime di fallimento personale (ad eccezione di Shenzhen, la città che è appena diventata la prima e di gran lunga l'unica zona pilota di questo regime), significa anche che il controllore di fatto dovrà anche garantire il debito con tutti i suoi beni futuri. Perché non può essere estinto dai debiti in sospeso attraverso il regime di fallimento personale.

Inoltre, in Cina non esiste un regime di trust maturo, che consenta al debitore di dividere i propri beni in un trust. Di conseguenza, i suoi beni di solito rimangono in suo possesso e possono essere utilizzati per pagare il debito.

In questo modo, le istituzioni finanziarie cinesi hanno una solida conoscenza del controllore de facto delle società che si nascondono dietro il velo societario della responsabilità limitata.

3. Cosa dovresti fare?

Se ritieni che la tua transazione con la società cinese sia molto importante e la solvibilità della società cinese sia in questione, puoi chiedere al controllore de facto della società di firmare il contratto, specificando esplicitamente che sarà responsabile in solido diversi debiti verso i debiti della società.

In Cina esistono due tipi di garanzie:

(1) Un tipo è la garanzia generale, il che significa che un garante assumerà la propria responsabilità di garanzia solo quando il debitore non adempie ai propri obblighi. In quanto tale, sei tenuto a intentare una causa presso un tribunale contro il debitore prima, vincere la causa e confermare che il debitore non soddisfa ancora il giudizio prima di richiedere al controllore di fatto di agire come garante per il rimborso del debito .

(2) L'altro tipo di garanzia è la garanzia di responsabilità solidale, il che significa che il garante e il debitore sono responsabili in solido del debito. In altre parole, se il debitore non paga il debito, puoi chiedere al debitore o al controllore di fatto, che funge da garante, di pagare il debito.

Ti suggeriamo di optare per il secondo tipo di garanzia perché è nell'interesse dei creditori richiedere al controllore di fatto di assumersi una responsabilità solidale.

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